[摘要] 地理标志是世界贸易组织在TRIPs协议中提出的，要求各缔约国给予保护的一种独立的知识产权。国际社会对地理标志的保护予以了高度关注并签订专门的国际公约对其进行保护，世界各国也已建立了一套比较完整的地理标志保护的法律体系。我国在地理标志的立法保护方面还存在很多不容忽视的问题，应考虑采用专门立法的模式对地理标志进行强有力的保护。
[关键词] 地理标志 TRIPs协议 立法模式 专门立法
地理标志是世界贸易组织在《与贸易有关的知识产权协议》(TRIPs协议)中提出的，要求WTO的各缔约国给予保护的一种独立的知识产权，它与商标、专利和版权等传统知识产权相并列。在现实生话中，地理标志会引导消费者的购买趋向，是生产经营者参与市場竞争的一种手段，同时地理标志也是一种无形资产，蕴含着巨大的经济价值。地理标志保护制度是涉农的知识产权制度，我国是个农业大国，即地理标志资源大国，有着众多的土特产品、传统手工艺制品及民族手工制品，因此，研究和实施地理标志的知识产权保护制度，具有重大的理论意义和实践价值。
一、地理标志的国际保护
“地理标志”(又译为地理标记、地理标识)，这个概念是在产地标记、原产地名称概念的基础上发展出来的一个概念。国际社会对地理标志的保护予以了高度关注，主要体现在签订专门的国际公约对地理标志进行保护。
早在1883年《保护工业产权巴黎公约》里就提到了对“产地标记”的保护，该公约明确将其列入工业产权的保护对象。
1891年《制止虚假或欺诈性商品产地标记马德里协定》也提到了各国可以在进口时扣押带有虚假或欺骗性“产地标记”的商品。
1958年里斯本外交会议通过了《原产地名称保护及其国际注册里斯本协定》，协定要求缔约国保护原产地名称，只要该原产地名称在其来源国得到了那样的保护，并且已经在世界知识产权组织管理的国际注册簿上获得注册。该协定对地理标记的保护超过了巴黎公约和马德里协定的水平。
地理标志的保护是近年来国际知识产权领域的重要议题之一。世界贸易组织1993年12月8日缔结了《与贸易有关的知识产权协议》（以下简称TRIPs协议)，为了对所有成员国都有吸引力的，协议以“地理标志”这一概念代替了“原产地名称”和“产地标记”两个概念，明确指出了地理标志与商标、专利、著作权都是知识产权的重要组成部分，该协议第22条第1款规定:地理标志是指标示出某商品来源于某成员地域内，或来源于该地域中的某地区或某地方的一种标记，而该商品的特定质量、信誉或其他特征，主要与该地理来源相关联。TRIPs协议是目前保护地理标志的最新的最全面的国际公约，该协议对地理标志的专门规定主要体现在以下几个方面:要求各缔约方采取相关措施保护地理标志；规定了对葡萄酒和白酒的地理标志的额外保护;地理标志保护的例外规定;地理标志的司法和行政保护。
二、世界各国对地理标志的保护概况
地理标志作为一种自然和人文资源，既是稀缺的也是不可再生的，因此，地理标志可以成为一项具有巨大经济价值的市场工具，在经济全球化、知识产权制度国际化的进程中，地理标志的知识产权保护问题无论在国际范围内还是在国内范围内，都是一个重要的议题。对地理标志应当给予充分的立法保护，这已成为世界各国在对待地理标志保护问题上的一个共识。目前世界各国大都在不同程度上保护地理标志，但保护方式有较大差异，综观世界各国对地理标志的保护，大体存在着三种保护模式，即专门立法保护模式、注册证明商标或集体商标保护模式、反不正当竞争法或消费者权益保护法保护模式。
1.专门立法保护模式
从世界范围来看，法国是实施地理标志保护最早的国家和最典型的代表，通过专门立法的方式对地理标志进行全面的保护，立法较为完备，保护也最有效。为了强化对葡萄酒、奶酪等农产品的法律保护，法国在1919年5月6日颁布了世界上第一部对地理标志进行专门保护的法律——《原产地名称保护法》，在1990年和1996年又对该法进行了修改。此外，法国还颁布了有关葡萄酒和奶酪的特殊保护措施，这些规定与《巴黎公约》、《制止商品产地虚假或欺骗性标志的马德里协定》、《保护原产地名称及国际注册协定》等地理标志保护的国际公约一起构成法国地理标志保护的整体措施。得益于长期以来坚持采纳专门立法给予地理标志以特殊保护，法国在这方面的立法推进已成为其商标知识产权保护的一大亮点。法律健全、对象明确、制度细化、监管有力，是法国地理标志保护制度的重大特点。
除法国之外，阿尔及利亚、保加利亚、刚果、哥斯达黎加、古巴、捷克共和国、加蓬、匈牙利、以色列、意大利、墨西哥、葡萄牙、斯洛伐克、多哥、突尼斯、南斯拉夫、爱沙尼亚等国也采用了此种地理标志保护方式。
2.注册证明商标或集体商标保护模式
这种保护模式是将地理标志当作一种特殊的商标，利用注册集体商标或证明商标对其加以保护的一种方式，规定地理标志可以作为一类证明商标获准注册，并取得保护，注册人可以依据商标权对假冒等行为追究侵权责任。同时，这些国家对商标注册人的主体资格作了限制，一般规定具有实施合法管理的政府机构或民间组织才有权申请注册，并取得商标权。商标注册人制定使用该地理标志的规章，授权符合使用条件的企业或个人使用。目前，美国、加拿大、英国、日本、意大利等100多个国家和地区通过此种方式来保护地理标志。此种保护方式符合地理标志属于知识产权保护对象中商业标志的一个类别的特点，可以比较好地处理地理标志保护与在先商标权的关系，而且可以利用现有的商标国际注册体系，比较方便地在其他国家或地区获得保护，但保护水平与专门立法保护模式相比要低一些。
3.反不正当竞争法或消费者权益保护法保护模式
通过反不正当竞争法或消费者权益保护法保护地理标志是一种可以普遍接受的保护途径，典型代表是德国。此种保护方式利用反不正当竞争法或消费者权益保护法，对市场上使用地理标志的行为进行调控，以达到规范市场秩序，预防和惩治假冒、滥用的行为，维护合法使用者的权益。
世界各国关于地理标志保护的立法模式，是与该国特定的历史条件、社会环境和法律传统相联系的，每个国家应根据本国地理标志保护的需要选择最适合本国的保护模式。
三、我国保护地理标志的反思与重构
我国在地理标志的立法保护方面，己经初步建立起了与世界知识产权国际保护相接轨的一整套法律制度体系，并逐步形成具有自身特色的实践做法。但在地理标志保护方面还存在很多不容忽视的问题，对地理标志的法律保护极为不利，因此，应考虑采用专门立法的模式对地理标志进行强有力的保护。
1.我国立法保护地理标志的现状
目前，我国的地理标志立法体系主要由以下四大部分组成：
(1)国际公约部分：我国已加入的关于原产地名称保护的4个国际公约和协定，即：《保护工业产权巴黎公约》、《制止使用商品产地虚假或欺骗性标记马德里协定》、《保护原产地名称及其国际注册里斯本协定))以及TRIPs协议。
(2)通过《商标法》对地理标志予以特殊保护。《商标法》、《商标法实施条例》、《集体商标、证明商标注册和管理办法》为我国地理标志的保护设定了不得注册为一般商标但可注册为证明商标或集体商标的法律制度。《商标法》第16条规定:“地理标志是指标示某商品来源于某地区，该商品的特定质量、信誉或者其他特征，主要由该地区的自然因素或者人文因素所决定的标志。”《商标法实施条例》第6条规定:“《商标法》第16条规定的地理标志，可以依照商标法和本条例的规定，作为证明商标或者集体商标申请注册。”另外，为了履行TRIPs协定关于葡萄酒和烈性酒地理标志特殊保护的要求，《集体商标、证明商标注册和管理办法》对这两类产品地理标志的特别保护做了规定。我国《商标法》、《商标法实施条例》及《集体商标、证明商标注册和管理办法》的有关规定，第一次从国家法律的层次上明确规定将地理标志保护纳入商标法的保护体系，并依法明确我国是通过集体商标、证明商标制度来履行TRIPs协议有关地理标志的保护要求。
(3)专门法规对地理标志的保护。1999年原国家质量技术监督局发布并实施《原产地域产品保护规定》，这一部门规章一度与《商标法》并存，形成了地理标志保护的并行保护模式。2001年原国家质量技术监督局与原国家出人境检验检疫局合并为国家质量监督检验总局，2005年国家质检总局颁布了《地理标志产品保护规定》。新规定沿袭了《原产地域产品保护规定》的基本框架，原先的原产地域产品保护制度基本被沿承下来，因此工商和质检两个部门、两种模式并行的状态仍继续存在。《原产地域产品保护规定》、《原产地标记管理规定》及其配套的《原产地标记管理规定实施办法》的颁布和实施标志着我国原产地域产品保护制度的初步建立。
(4)另外，我国还通过《反不正当竞争法》、《对外贸易法》、《出口货物原产地规则》等法律法规及部门规章以及个案处理对地理标志予以保护。
2.反思——我国地理标志保护存在的问题
如前所述，目前我国对地理标志的保护主要通过两种途径，一是国家工商行政管理局商标局进行的地理标志的证明商标、集体商标保护，按照我国商标法规定，国家工商行政管理局商标局多年来一直承担着原产地证明商标的注册和管理工作。另外一个途径是国家质检总局进行的原产地域产品保护，国家质检总局是对原产地域产品实施保护工作的主管部门，负责对原产地域产品保护的申请进行审核、注册、登记及管理工作。采用两种模式、由两个行政部门来对地理标志予以保护在实践中造成许多问题。
(1)商标保护与地理标志或原产地域产品保护的矛盾
权利性质不一。商标权是典型的民事权利；而地理标志产品专用标志由官方机构持有，政府机构不仅负责这些标志的注册登记，而且还对其使用进行审查注册，并对产品的生产、销售以及专用标志的使用进行全面监控，因而地理标志产品保护带有强烈的公权色彩。
权利归属不一。商标权属于商标注册人，是否准许他人使用商标，由商标注册人决定；而地理标志是基于商品产地的自然条件和生产者的集体智慧而形成的，具有集体性和共有性，是归产地生产者和经营者集体共有的一种权利，地理标志不允许由个人独自注册，若独家注册则势必会剥夺该地域内其他生产经营者的使用权。
权利内容不一。商标权是一种具有独占性、排他性的权利，商标权人有权自己使用、转让或禁止他人在相同或类似商品上使用与其商标相同或近似的商标；地理标志是一种集体性的共有权利，它具有不可转让性，该项权利虽具有财产意义，但使用地理标志的任何生产经营者都不得转让或许可他人使用，倘若允许地理标志转让使用，即会造成商品地域来源的混淆，扰乱社会经济秩序，从而也就丧失了地理标志的本来功能与作用。
(2)两个行政部门管理权限的争执和冲突给地理标志的保护工作带来消极影响
不同行政审批程序造成所有人权利冲突，国家质检总局注册登记的原产地域产品标志大多是与既定注册商标重叠的，如贵州茅台酒、绍兴黄酒等，形成同一产品同一标志但所有人却不一致的局面。此外，已经注册的证明商标是否必须再到质检总局注册登记方为有效，这些问题使企业和行业协会不知所措，陷入迷惘中。
两个行政机关管辖的条块分割，造成了保护标准不统一、不同权利互有冲突等本可以避免发生的矛盾问题，此外也浪费了不少国家的行政资源，使我国在地理标志保护上原本应该统一的体制，被不同的行政主管机关因各自的部门利益所分解，这一状况已给某些地方地理标志的保护造成混乱，造成执法不统一，也不符合TRIPs的要求，不利于在地理标志保护方面与国际接轨。
3.重构——采用专门立法的模式保护地理标志
采用专门立法的模式保护地理标志的理论依据和实践意义在于以下几个方面：
(1)地理标志的保护问题已受到国际社会的广泛关注
地理标志是近年来知识产权领域的重要议题之一，TRIPs协议明确指出地理标志与商标、专利、著作权一样都是知识产权的重要组成部分。对于地理标志的保护模式,国际条约没有做出明确规定,而是由各国根据本国的社会状况、经济发展程度、立法需要和法律传统来自主决定。TRIPs协议第24条第9款规定:“对于在来源国不受保护、中止保护、废止使用的地理标志,依本协议无保护义务。”这意味着在我国无法律对本国地理标志保护的情况下,WTO其他成员可以对我国的地理标志不实行保护，但我国必须无条件地对其他成员的地理标志履行保护义务。这种权利与义务的失衡,无疑会给我国利益带来损害。中国已经加入世界贸易组织,而当前我国保护地理标志的立法情况,远远不能适应入世后地理标志保护的迫切需要,因此我国可以考虑选择专门立法来保护地理标志。
(2)我国是一个地理标志资源大国
地理标志不仅是地方标志，而且也是质量标志、信誉标志，因此地理标志负载的产品蕴涵着巨大的市场潜力和无尽的财富价值。我国是一个文明古国，又是一个农业大国，符合地理标志的商品较多，加强对地理标志的保护，提高保护水平，对于促进我国经济发展，提高我国农产品在国际市場上的竞争力，最大限度地实现本土知识产权的潜在经济价值，促进民族精品走向世界，成为我国的法制目标和经济政策所在。
(3)有法国等欧洲国家的立法经验可资借鉴
选择地理标志保护模式，应从本国国情出发，以真正实现对地理标志的有效保护。目前，我国主要通过两种途径对地理标志予以保护，实践证明了有很大的弊端。我们可以参酌对地理标志进行了强有力保护的法国等欧洲国家的立法经验，此外，许多发展中国家也制定了地理标志保护立法，并建立了相关机构，这些制度和机构的有效运作及其后所取得的明显效果，也为我们提供了难得的实证素材。基于此，我国可以对这些国家的立法经验予以借鉴，采用专门立法对地理标志进行强有力的保护。
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